系統梳理：工程建設項目必須招標的范圍和規模標準

根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項”建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的”會導致工程項目雙方簽訂的建設工程施工合同無效，因此，準確把握必須招標的工程項目的范圍和規模標準對工程開展及權益維護至關重要。

《招標投標法》第三條第二款、第三款對必須進行招標的工程范圍和規模標準做了準用性規定，即“前款所列項目的具體范圍和規模標準，由國務院發展計劃部門會同國務院有關部門制訂，報國務院批準。法律或者國務院對必須進行招標的其他項目的范圍有規定的，依照其規定?！逼駷橹?，國務院發改委對這一問題后進行了兩輪規定，出臺了多個文件：

重點一：第二輪規定實施以后，第一輪的規定隨之廢止。

2018年6月1日之后啟動的工程建設項目，是否必須招標應當適用《16號令》和《843號文》。在筆者收集的案例中，曾有某省高法在其做出的判決中因忽略了這一問題而錯誤地認定案涉工程屬必須招標項目，進而認定案涉建設工程施工合同無效。經當事人上訴后，最高人民法院適用《16號令》和《843號文》，認定案涉工程不屬于必須招標的工程范圍，最終改判案涉合同有效。這一案件說明，不但工程建設相關單位對新規不甚了解，法院系統也需要消化新規的時間。

重點二：持續深化招標投標領域“放管服”

為努力營造良好的市場環境，減輕市場主體不必要的交易成本，深化招標領域的“放管服”，《16號令》開宗明義，第一條即明確了本次修訂的宗旨是“提高工作效率、降低企業成本、預防腐敗”，界定范圍和標準的原則是“確有必要、嚴格限定”。新規中，除涉及“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目”和“使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目”之外，《843號文》較《3號令》大幅縮小了必須招標的基礎設施和公用事業工程項目范圍。具體而言：

1.下列工程不再必須招標：郵政；灘涂治理、水土保持、水利樞紐；道路、橋梁；污水排放及處理、垃圾處理；地下管道、公共停車場等城市設施項目；生態環境保護項目；供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；科技、教育、文化等項目；體育、旅游等項目；衛生、社會福利等項目；商品住宅，包括經濟適用住房。

2.不再設置兜底條款，即取消了舊規中的“其他公用事業項目”及“其他基礎設施項目”，新規采取了直接、明確、完全列舉的方式對必須招標的工程范圍進行列舉?！?70號文》中也又一次強調，沒有法律、行政法規或者國務院規定依據的，對16號令第五條第一款第（三）項中沒有明確列舉規定的服務事項、843號文第二條中沒有明確列舉規定的項目，不得強制要求招標。

3.新規確定的必須招標的大型基礎設施、公用事業等關系社會公共利益、公眾安全的項目包括（《843號文》第二條，加了下劃線的詞語是新規較舊規有所調整或新增的內容，需要格外注意?。?

（一）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎設施項目；

（二）鐵路、公路、管道、水運，以及公共航空和A1級通用機場等交通運輸基礎設施項目；

（三）電信樞紐、通信信息網絡等通信基礎設施項目；

（四）防洪、灌溉、排澇、引（供）水等水利基礎設施項目；

（五）城市軌道交通等城建項目。

重點三：仍舊采用“范圍+規?！彪p重標準，第二輪較第一輪的規模標準上調一倍。

重點四：總承包招標的規模標準

《770號文》專門就總承包招標的規模標準進行說明，指出對于16號令第二條至第四條規定范圍內的項目，發包人依法對工程以及與工程建設有關的貨物、服務全部或者部分實行總承包發包的，總承包中施工、貨物、服務等各部分的估算價中，只要有一項達到16號令第五條規定相應標準，即施工部分估算價達到400萬元以上，或者貨物部分達到200萬元以上，或者服務部分達到100萬元以上，則整個總承包發包應當招標。

重點五：第二輪新規不再允許省、自治區、直轄市人民政府對必須招標的具體范圍和規模標準另行規定。

《3號令》曾授權允許省、自治區、直轄市人民政府根據實際情況，對必須進行招標的具體范圍和規模標準進行更大范圍的界定。這一地方政府的“自留地”在《16號令》和《770號文》中已明確砍掉！2018年6月1日之后，各地方政府此前作出的關于必須招標的工程項目范圍及標準的規定均歸于無效。

瀛如律師還需提醒注意的是：兩輪中所指的必須招標的范圍均包括工程相關的全部行為，即：凡達到必須招標的工程項目范圍及規模標準的，該工程的“勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購”均必須招標。

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